Concentratiecontrole en Wet Vifo (FDI).

Een voorgenomen fusie, overname of (concentratieve) joint venture van een bepaalde omvang dient vaak te worden gemeld bij ACM. Soms zelfs in meerdere Lidstaten, of – bij omvangrijke(re) transacties – bij de Europese Commissie. Wij begeleiden de meldingsprocedure voor ondernemingen (koper en verkoper) en dragen zorg voor een tijdige goedkeuring van de fusie, overname of joint venture, zodat de voorziene Closing datum kan worden gehaald. 

We voeren due diligence onderzoeken uit met als doel het identificeren van mogelijk potentiële issues op het vlak van mededinging en helpen met het nadenken over wie er namens partijen betrokken is bij de DD (denk aan het clean team), welke informatie er wordt uitgewisseld en wanneer in het DD proces om te voorkomen dat er (verboden) uitwisseling van commercieel gevoelige informatie plaatsvindt. We denken desgewenst met u mee over de inhoud van de LOI of koopovereenkomst of Share Purchase Agreement (SPA) wat betreft de mededingingsrechtelijke aspecten (denk bijvoorbeeld aan het opnemen van een vrijwaring, exacte formulering van de opschortende voorwaarden, en gunjumping risico’s).

Het niet melden van een (wel meldingsplichtige) concentratie of voor het voortijdig closen van een transactie zonder de noodzakelijke voorafgaande goedkeuring van de mededingingsautoriteiten kan leiden tot zeer substantiële boetes. Tussen de melding van de concentratie en de goedkeuring door de mededingingsautoriteit geldt een ‘stand still’ verplichting. Het overnamecontract is getekend (signing), persberichten zijn verstuurd, en in de beleving van een koper is vaak de ‘deal done’. Maar toch mag de koper nog geen invloed uitoefenen op het commerciële gedrag van de target. Mededingingsrechtelijk is het zo dat beide bedrijven zich nog als afzonderlijke ondernemingen moeten (blijven) gedragen. 

Pas als de mededingingsautoriteit(en) -soms zijn dat er meerdere, in diverse landen – hun goedkeuring hebben gegeven, mag de deal ten uitvoer worden gebracht (closing). Als de kopende partij toch al zeggenschap begint uit te oefenen over het over te nemen bedrijf, nog voordat de overname groen licht heeft verkregen van mededingingsautoriteiten kan dit een koper duur komen te staan. Deze praktijk noemt men ‘gunjumping’ In overnamecontracten wordt doorgaans een afzonderlijk hoofdstuk gewijd aan de periode tussen signing en closing.